Thông qua công tác thực hành quyền công tố và kiểm sát xét xử hình sự, Viện kiếm sát nhân dân tối cao thấy việc trừ thời gian tạm giữ, tạm giam vào mức hình phạt tù đối với người phạm tội được áp dụng hình phạt tù nhưng cho hưởng án treo còn có quan điểm chưa thống nhất trong quá trình áp dụng.
Ngày 06/5/2021, Tòa án nhân dân tối cao ban hành Công văn số 58/TANDTC-PC hướng dẫn về việc xác định thời hạn chấp hành hình phạt tù nhưng cho hưởng án treo, theo đó: "thời gian tạm giữ, tạm giam không được trừ vào thời hạn chấp hành hình phạt tù đối với người phạm tội bị áp dụng hình phạt tù nhưng cho hưởng án treo ".
Thực hiện ý kiến chỉ đạo của Lãnh đạo Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Vụ 7 đã ban hành văn bản lấy ý kiến của các đơn vị có liên quan. Sau khi xem xét, tổng họp ý kiến của các đơn vị và báo cáo, Lãnh đạo Viện kiểm sát nhân dân tối cao có ý kiến như sau:
Khoản 1 Điều 38 Bộ luật hình sự quy định: "Thời gian tạm giữ, tạm giam được trừ vào thời hạn chấp hành hình phạt tù..." Như vậy, trường hợp bị cáo phải chấp hành hình phạt tù thì được trừ thời hạn đã bị tạm giữ, tạm giam. Trường hợp bị cáo không phải chấp hành hình phạt tù thì không thể trừ thời hạn tạm giữ, tạm giam (trừ trường hợp cải tạo không giam giữ). Án treo là biện pháp miễn chấp hành hình phạt tù có điều kiện, do đó không thể lấy mức hình phạt tù trừ đi thời gian đã bị tạm giữ, tạm giam. Đối với người được hưởng án treo, họ phải chấp hành thời gian thử thách chứ không phải thời hạn chấp hành hình phạt tù.
Điều 4 Nghị quyết số 02/2018/NQ-HĐTP ngày 15/5/2018 của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn áp dụng Điều 65 của Bộ luật hình sự về án treo quy định: "Khi cho người phạm tội hưởng án treo, Tòa án phải ẩn định thời gian thử thách bằng hai lần mức hình phạt tù, nhưng không được dưới 01 năm và không được quá 05 năm Như vậy, thời gian thử thách được ấn định dựa trên mức hình phạt tù, chứ không phải thời hạn chấp hành hình phạt tù.
Công vãn số 5487/VKSTC-V7 ngày 03/12/2020, Viện kiểm sát nhân dân tối cao hướng dẫn chưa thống nhất giữa "thời hạn chấp hành hình phạt tù" với "mức hình phạt tù" dẫn đến việc giải đáp khó khăn, vướng mắc chưa phù hợp.
Để đảm bảo thực hiện thống nhất, đầy đủ các quy định của Bộ luật hình sự, Viện kiểm sát nhân dân tối cao yêu cầu các đơn vị trong ngành thực hiện đúng khoản 1 Điều 65 Bộ luật hình sự và Điều 4 Nghị quyết số 02/2018/NQ- HĐTP ngày 15/5/2018 của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao, theo đó thời gian tạm giữ, tạm giam không được trừ vào mức hình phạt tù để ấn định thời gian thử thách đối với người phạm tội bị áp dụng hình phạt tù nhưng cho hưởng án treo.
Quá trình thực hiện có phát sinh vướng mắc, đề nghị các đơn vị tổng họp và gửi báo cáo về Vụ 7 Viện kiểm sát nhân dân tôi cao đế báo cáo Lãnh đạo Viện.